9月16日，中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會（以下簡稱貿(mào)仲）在北京中國國際商會大廈召開《中國國際商事仲裁年度報告（2024-2025）》，《建設(shè)工程仲裁案例選編》暨《拉美國家仲裁制度研究》新聞發(fā)布會。

以下內(nèi)容是北京市君都律師事務所創(chuàng)始合伙人貿(mào)仲仲裁員譚敬慧在新聞發(fā)布會上答記者問的內(nèi)容節(jié)選。

（北京市君都律師事務所創(chuàng)始合伙人、貿(mào)仲仲裁員譚敬慧答記者問）

記者：請問仲裁在工程爭議解決中有什么優(yōu)勢，建設(shè)工程領(lǐng)域又有什么典型的法律爭議，在仲裁處理這些爭議的時候要注意哪些事項？

譚敬慧：2024年我們根據(jù)行業(yè)協(xié)會的統(tǒng)計數(shù)據(jù)，全國的建筑業(yè)發(fā)展得到了增長，中國施工企業(yè)的境外“一帶一路”的施工項目，對外承包的項目整體新簽合同額超過了兩千億美元，這樣一種建筑行業(yè)的發(fā)展的背景下，我們中國貿(mào)仲為代表的中國主流仲裁機構(gòu)在2024年的工程案件達到了一個最高的數(shù)字，所以在這樣一個現(xiàn)象觀察中，對于這位媒體朋友提到的仲裁存在的優(yōu)勢，我們總結(jié)了以下的三個方面：

第一個是我們建設(shè)工程的爭議確實有很重要的這個技術(shù)的基因，這個技術(shù)基因體現(xiàn)在我們工程案件中經(jīng)常會面臨他的施工工法和工序，以及生產(chǎn)要素的安排和其他技術(shù)方案上的真相的識別，這樣的糾紛解決過程中，尤其是我們的當事人非常需要我們仲裁庭能夠具備一批熟悉行業(yè)、了解技術(shù)方案和了解行業(yè)交易習慣的仲裁員參與案件的審理，中國貿(mào)仲經(jīng)過了這么多年的發(fā)展，積累了相當一批的工程法律的仲裁專家，所以在很多的跨境、跨區(qū)域、跨專業(yè)的工程案件梳理過程中，得到了非常好的公信力，處理了相當多的疑難案件，這是一個非常重要的方面，就是它體現(xiàn)了我們行業(yè)特性和關(guān)聯(lián)性。

第二個問題，我們仲裁做到一裁終局，這樣的審理案件中畸高地提醒了我們案件處理的高效性，同時貿(mào)仲在新規(guī)則中引入了很多高效的機制，比如說電子送達和線上庭審等等的機制，還有一個問題也是我們可以關(guān)注到的，因為我們的工程案件在司法的法院審理過程中有專屬管轄，但是我們通過仲裁的方式能夠比較好地處理由當事人意思自治選擇仲裁機構(gòu)。這種情況下，仲裁就成為了高度關(guān)注的熱點。

第三個問題就是可執(zhí)行性，大家都知道，在跨境中的項目在處理過程中希望爭議的解決，我們希望能夠得到一定的可執(zhí)行，中國很早就加入了《紐約公約》，中國貿(mào)仲的很多裁決，目前在非常多的國家及地區(qū)都得到了執(zhí)行，所以它也建立了非常好的公信力，這三點可以回應為什么我們工程爭議愿意主動地、自覺地去選擇仲裁，也有相當?shù)陌讣歼x擇了我們中國貿(mào)仲。

第二個問題，是我們剛才這位記者朋友提到的，建設(shè)工程領(lǐng)域里有什么典型的爭議？概括一下，就是主要有這么幾個方面，一個是工程合同的效力問題，還有一個是我們的造價結(jié)算爭議、工期爭議、質(zhì)量爭議，以及這兩年政府和社會資本合作，PPP項目引發(fā)的工程類糾紛。這五個方面的典型爭議盡管不能代表全部，但可以概括一下，這里涉及的法律問題在我們的年度報告中進行了提煉，我們集中關(guān)注了以下的三個方面。

第一個問題是因為建設(shè)工程的造價糾紛經(jīng)常涉及一些專門性問題，所以很多案件中都會啟動鑒定，今年我們的年度報告觀察，我們選擇了另外一個角度，就是仲裁庭在什么條件具備的情況下才可以啟動我們的造價鑒定，不使仲裁程序去消耗仲裁本身的優(yōu)勢，它的高效性，而且同時也能夠避免以鑒代審，所以在本次年度報告中特意從其他的五個方面對工程造價鑒定的啟動進行了研究，大家可以關(guān)注我們的年度報告。

第二個問題是我們在國內(nèi)外的工程糾紛中，工期的爭議解決，我們希望能夠引領(lǐng)專家機制的應用，專家機制在這樣復雜的工期索賠糾紛中能起到非常好的助力作用。工期的糾紛是建設(shè)工程糾紛中最難一部分，技術(shù)難度系數(shù)是最高的，有一個詞可以概括它的難度，就是它經(jīng)常會出現(xiàn)在事實方面的多因一果的這種情況。

《中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則（2024版）》第四十四條規(guī)定，專家報告及鑒定報告（一）仲裁庭可以就案件中的專門問題向?qū)＜易稍兓蛑付ㄨb定人進行鑒定。專家和鑒定人可以是中國或外國的機構(gòu)或自然人。（二）仲裁庭有權(quán)要求當事人、當事人也有義務向?qū)＜一蜩b定人提供或出示任何有關(guān)資料、文件或財產(chǎn)、實物，以供專家或鑒定人審閱、檢驗或鑒定。（三）專家報告和鑒定報告的副本應轉(zhuǎn)交當事人，給予當事人提出意見的機會。一方當事人申請或仲裁庭要求專家或鑒定人參加開庭的，專家或鑒定人應參加開庭,并在仲裁庭認為必要時就所作出的報告進行解釋。此外，貿(mào)仲證據(jù)指引里詳細地介紹了專家的指引機制。大家通過學習《中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則（2024版）》和觀察年度觀察報告，能夠發(fā)現(xiàn)如何通過專家機制來拆解我們工期糾紛中的技術(shù)難題。

第三個問題，就是在解決工程糾紛的過程中，我們背靠背條款（指合同中約定付款義務方以收到第三方款項作為支付合同約定款項的前提，即付款方在未收到第三方付款前有權(quán)拒絕履行合同項下的支付義務）這樣一個應用問題。背靠背條款是長期存在在我們工程行業(yè)這個生態(tài)鏈條上一個非常固有的問題，而且非常容易引發(fā)糾紛。2024年最高人民法院還專門出臺了對背靠背條款的回復，2024年貿(mào)仲的年度觀察報告里特意把這個問題作為一個重要的方面進行了研究，結(jié)合中國貿(mào)仲委的案例進行了全方位的探討。

我們最后的結(jié)論和建議是說一般在處理這一類糾紛的時候，要結(jié)合案情和合同約定，如何衡量好當事人意思自治，以及民法一貫強調(diào)的等價有償原則來證據(jù)處理背靠背條款在不同企業(yè)之間形成的工程價款付款的請求權(quán)問題。