檢查雍正十年江西巡撫題丁乞三仔毆死無服族兄丁狗仔一案，奉旨：丁乞三仔年僅十四，與丁狗仔一處挑土，丁狗仔欺伊年幼，令其挑運重筐，又將土塊擲打，丁乞三仔拾土回擲，適中丁狗仔小腹殞命。丁乞三仔情有可原，著從寬免死，照例減等發(fā)落，仍追埋葬銀兩給付死者之家。欽此。恭纂為例，歷久遵行。

——《刑案匯覽》

解析：清代因案修例與類案指導(dǎo)制度實踐

丁乞三仔案的審判結(jié)果，突破了當(dāng)時清律對年滿十歲者斗毆殺人不適用《大清律例》相關(guān)“恤幼”規(guī)定的限定。而經(jīng)由皇帝欽定的“丁乞三仔案”成為清朝司法機關(guān)審判同類案件適用減輕刑罰比附援引的定例。這既是中國“情感本體”文化傳統(tǒng)浸染的真實寫照，更折射出了剛性司法背后的柔情與智慧。“哀矜折獄人無怨”的社會效果，是司法機關(guān)在特殊情形下以犧牲法律常態(tài)為代價獲取大眾情感認(rèn)同、提升社會幸福感的一種方式。重視更高層面的價值追求和道德準(zhǔn)則，并用來指導(dǎo)成文法的修訂與完善，是對實質(zhì)正義的更高追求，也是正確認(rèn)識和把握社會主義司法規(guī)律的有益實踐。

1.“恤刑”“恤幼”體現(xiàn)了中華法系文化中的寬仁理念

以“恤幼”之例展現(xiàn)司法柔情?！靶粜獭笔俏覈糯鐣豁椫匾姆稍瓌t，體現(xiàn)了儒家的“仁愛”和“禮治”思想。對未成年人犯罪實行特殊的刑事處罰，早在西周時期就已經(jīng)出現(xiàn)。《禮記·曲禮》記載：“人生十年曰‘幼’，學(xué)……七十曰‘老’，而傳。八十、九十曰‘?！?。七年曰‘悼’。悼與耄，雖有罪，不加刑焉?！边@種“恤刑”的法治思維被后世法典所沿襲，丁乞三仔案正是對其中所包含“恤幼”法治思想的集中展現(xiàn)。

丁乞三仔案突破了《大清律例》規(guī)定的十歲以下犯殺人應(yīng)死者的才能上請的適用條件。雍正年間，關(guān)于十五歲以下過失性殺人形成新例：“至十五歲以下，被長欺侮毆斃人命之案，確查死者年歲，亦系長于兇犯四歲以上而又理曲逞兇，或無心戲殺者，方準(zhǔn)援照丁乞三仔之例聲請，恭候欽定?！笔畾q以上未滿十五歲的未成年人，如果與丁乞三仔案情罪相符，也可以上請減刑。這則新例突破了僅以客觀年齡作為“恤幼”標(biāo)準(zhǔn)的既有成文律法。當(dāng)丁乞三仔案被作為先例確立后，地方官員在決定是否要將某個身犯命案的幼童申請上裁時，便不能只是簡單套用律文所劃分的三個年齡階段，而是要轉(zhuǎn)向個案的實質(zhì)性裁量，即考慮該案與丁乞三仔案是否“情罪相符”，將與年齡對應(yīng)的“幼弱”單一指標(biāo)，分成“幼”和“弱”兩項指標(biāo)。未滿十五歲的未成年人，相對于年長四歲以上的人而言是“幼”，而受到無理的欺凌則是相對的“弱”。十五歲以下的未成年人具備這兩個條件時，從情理上來說，應(yīng)該視為如同年齡十歲以下兒童一樣的“幼弱”，應(yīng)該對其在因“幼弱”被欺凌而殺人時給予同樣的上請權(quán)。這種從絕對“年齡”到酌定“情由”的變化，避免了機械適用法律條文的單一性，展現(xiàn)了情理均衡的柔性司法。

2.“緣情斷獄”是古代司法裁判的重要考量因素

由丁乞三仔案可見，我國在傳統(tǒng)司法過程中十分重視“情理”的運用，“緣情斷獄”是我國傳統(tǒng)司法的重要特點。在現(xiàn)代司法背景下，“以事實為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”為前提，但我們不應(yīng)忽略情理在司法裁判中運用的空間和可能。在特定刑事、民事等案件中運用情理，實現(xiàn)情理法相協(xié)調(diào)，這有利于提高裁判結(jié)果的可接受性，使裁判結(jié)果合法又合理，充分發(fā)揮司法裁判的定分止?fàn)幒蛢r值引領(lǐng)的作用。裁判說理中對于“情理”的運用，增強了裁判結(jié)果的合理性，使之更能為社會公眾所接受。法官在裁判文書中運用“情理”釋法說理，既是將法律評價與道德評價有機結(jié)合，實現(xiàn)法治和德治相輔相成、相得益彰，也是綜合考量法、理、情等因素，強化導(dǎo)向作用，不斷提升司法裁判的法律認(rèn)同、社會認(rèn)同和情理認(rèn)同。

3.“因案修例”是完善成文立法的有效途徑

丁乞三仔案也是因案修例的實證。清代的因案修例，即基于某一司法案件對《大清律例》中的相關(guān)條例進(jìn)行修改。清代統(tǒng)治者通過此種機制從司法案件中抽象出成文法則，進(jìn)而實現(xiàn)法律文本穩(wěn)定性與適應(yīng)性的均衡，這對于當(dāng)前我國的類案指導(dǎo)制度的完善有著重要的借鑒意義。一方面，應(yīng)當(dāng)穩(wěn)步構(gòu)建“由案到法”的銜接機制。清代的因案修例不簡單局限于案例本身，而是希冀找出最具代表性和實用性的那部分司法案例，將之轉(zhuǎn)化為通用的抽象法律規(guī)則。類案指導(dǎo)制度可對此予以借鑒，建立起“由案到法”的銜接機制，對于享有指導(dǎo)性類案、案例推薦權(quán)的主體賦予立法建議權(quán)，對適用頻繁、認(rèn)可度高的案例，可以作為司法解釋或立法草案素材，提升指導(dǎo)性案例的效力認(rèn)可度。另一方面，應(yīng)當(dāng)完善類案判斷機制。由于清代司法實踐中未形成系統(tǒng)的類案判斷機制，清代統(tǒng)治者為避免司法官員借助個案判斷而隨意出入人罪，干脆明文禁止成案的適用，“凡屬成案未經(jīng)通行著為定例，一概嚴(yán)禁，毋得混行牽引，致罪有出入”。由此衍生出除生成新例的案件之外，大量具有參照意義的成案無法得到充分運用。因此，有必要完善類似案件的判斷機制，確立統(tǒng)一的案件類似比對規(guī)則，明確在爭議焦點、基本事實等方面相似就應(yīng)當(dāng)構(gòu)成類似案件，從而擴大指導(dǎo)性案例類案的適用。此外，還應(yīng)當(dāng)改進(jìn)指導(dǎo)性案例的退出機制。例如，丁乞三仔案突破了律文，但適用條件并不明確，此后相繼被乾隆十年熊宗正案、乾隆四十三年劉縻子毆殺李子相案等案例更改、修正。對于不合時宜的案例，要及時予以修正、更替，適時而新，以保持其鮮活生命力。

（文章節(jié)選自崔亞東主編的《法治文明溯源：中華法系經(jīng)典案例解析》，商務(wù)印書館出版）