□ 李忠夏

賡續(xù)與變遷：以社會(huì)為本位的中國基本權(quán)利功能屬性

憲法上的基本權(quán)利，除了強(qiáng)調(diào)其控制國家的功能之外，還需看到基本權(quán)利所具有的社會(huì)調(diào)控和社會(huì)秩序塑造的功能。所謂的社會(huì)本位，即直面基本權(quán)利于社會(huì)內(nèi)部的調(diào)控功能，并以社會(huì)秩序的實(shí)現(xiàn)為樞紐，重塑國家、社會(huì)、個(gè)體三者之間的立體關(guān)系。

（一）基本權(quán)利社會(huì)本位屬性的本質(zhì)：由“人人”出發(fā)的基本權(quán)利觀

西方的基本權(quán)利觀念一經(jīng)與中國的本土資源相結(jié)合，便產(chǎn)生出一種不同于西方、具有中國特色的基本權(quán)利觀：一種以社會(huì)為本位的基本權(quán)利觀念，或者說，從“人人”出發(fā)的基本權(quán)利觀。由“人人”出發(fā)的、社會(huì)本位的基本權(quán)利邏輯著眼于未來，即本質(zhì)上是以未來想要實(shí)現(xiàn)的社會(huì)秩序?yàn)槟繕?biāo)，決定當(dāng)下基本權(quán)利保護(hù)的范圍和程度。

（二）憲法變遷背景下基本權(quán)利的雙重功能

完全否定中國基本權(quán)利的社會(huì)秩序塑造屬性，不僅不符合我國憲法的原旨，而且也無法適應(yīng)時(shí)代的需求。中國的基本權(quán)利從一開始便具有很強(qiáng)的社會(huì)秩序塑造屬性，這一屬性并未因改革的開始而消失，而是需要在更高層面上予以實(shí)現(xiàn)。此外，現(xiàn)代社會(huì)的復(fù)雜性所導(dǎo)致的憲法功能轉(zhuǎn)型，也開始促使基本權(quán)利承擔(dān)起調(diào)控社會(huì)的功能。

在這個(gè)背景下，我國的基本權(quán)利研究，需要立足我國的立憲傳統(tǒng)，秉承社會(huì)本位的理念，在社會(huì)變遷的背景下重塑基本權(quán)利的社會(huì)秩序塑造功能。

作為“社會(huì)總綱”的中國基本權(quán)利：規(guī)范表現(xiàn)

憲法調(diào)控社會(huì)的任務(wù)，主要通過基本權(quán)利來實(shí)現(xiàn)?；緳?quán)利在中國不僅具有個(gè)體自由保護(hù)的消極面向，還具有社會(huì)秩序塑造的積極面向。甚至其個(gè)體自由保護(hù)的消極面向，同樣也蘊(yùn)含了積極塑造的功能。對(duì)個(gè)體自由的保障，也必須融入社會(huì)秩序的塑造中，個(gè)體自由的保護(hù)范圍始終會(huì)遭遇到社會(huì)的邊界，這是難以回避的現(xiàn)實(shí)。只有從基本權(quán)利的社會(huì)功能出發(fā)，探明基本權(quán)利在社會(huì)秩序塑造方面的功能，著眼于社會(huì)、落腳于個(gè)體，從個(gè)體與社會(huì)的雙重視角出發(fā)，才能洞悉中國基本權(quán)利保護(hù)的特點(diǎn)。

改革之后，各領(lǐng)域開始分化出來，建立相對(duì)自主的運(yùn)行機(jī)制。各領(lǐng)域的自主化需要特定的制度予以支持，其中基本權(quán)利發(fā)揮了重要作用，起到了“維系社會(huì)系統(tǒng)功能分化”的作用。社會(huì)復(fù)雜性的提升，使得社會(huì)各子系統(tǒng)之間的沖突越發(fā)明顯。這就需要基本權(quán)利越發(fā)頻繁地介入社會(huì)內(nèi)部秩序的調(diào)控，以維系各社會(huì)子系統(tǒng)的自治，使社會(huì)各子系統(tǒng)的功能都能得到良好實(shí)現(xiàn)。

基本權(quán)利社會(huì)功能的中國特色：基于社會(huì)本位的秩序理論

（一）作為框架秩序的基本權(quán)利：個(gè)體與系統(tǒng)的雙重視角

基本權(quán)利的社會(huì)塑造功能，要求國家干預(yù)的存在，而不是放任社會(huì)自由、無序的發(fā)展，但基本權(quán)利對(duì)社會(huì)的塑造又需要受到特定限定。因此，國家干預(yù)一方面成為必要，另一方面又要受到限定。其限定來自個(gè)體自由和社會(huì)自治。正是在這個(gè)意義上，基本權(quán)利的功能在于厘清個(gè)體自由、社會(huì)自治與國家干預(yù)三者之間的關(guān)系。

“功能分化”是這三者的連接點(diǎn)，表達(dá)了一種社會(huì)秩序的形態(tài)，而該形態(tài)是現(xiàn)代性的一種體現(xiàn)。這意味著，“功能分化”是現(xiàn)代社會(huì)的一種應(yīng)然性的要求。“功能分化”暗含了三者之間的關(guān)系。對(duì)于個(gè)體而言，應(yīng)防范來自國家和社會(huì)的威脅，這是個(gè)體自由的要求。對(duì)于社會(huì)而言，一方面應(yīng)防范來自國家的威脅，另一方面要適當(dāng)約束因?yàn)閭€(gè)體自由之放任所帶來的社會(huì)失序。對(duì)于國家而言，應(yīng)區(qū)分國家強(qiáng)制與國家保護(hù)這兩個(gè)不同的面向。在這三者復(fù)雜的關(guān)聯(lián)中，“功能分化”是一個(gè)紐帶。首先，個(gè)體自由與“功能分化”之間具有密切關(guān)聯(lián)，個(gè)體自由和基本權(quán)利對(duì)于某個(gè)社會(huì)子系統(tǒng)的形成具有奠基作用。其次，“功能分化”當(dāng)中所暗含的社會(huì)秩序，又反過來構(gòu)成了對(duì)個(gè)體自由的一定限制。最后，“功能分化”對(duì)國家既提出了要求，又構(gòu)成了限制。一方面，當(dāng)社會(huì)的功能分化出現(xiàn)問題，導(dǎo)致社會(huì)失序時(shí)，國家要積極介入；另一方面，國家介入社會(huì)的邊界是以維系社會(huì)系統(tǒng)的功能分化為必要。

（二）基本權(quán)利社會(huì)功能的動(dòng)態(tài)屬性和中國特色

在我國，基本權(quán)利功能和屬性的特色主要體現(xiàn)在：第一，面向未來的社會(huì)調(diào)控。我國的基本權(quán)利具有很強(qiáng)的社會(huì)調(diào)控屬性，這種調(diào)控是以未來為視角，以一種未來想要實(shí)現(xiàn)的社會(huì)秩序?yàn)榛A(chǔ)，這也使得我國的基本權(quán)利具有非常強(qiáng)的社會(huì)連帶屬性；第二，社會(huì)本位理念的規(guī)范指引。正是由于基本權(quán)利在我國具有強(qiáng)烈的社會(huì)調(diào)控屬性，因而基本權(quán)利的保護(hù)需要以社會(huì)本位理念作為規(guī)范指引和價(jià)值根基，指明基本權(quán)利社會(huì)塑造的方向，并處理好國家、社會(huì)、個(gè)體三者之間關(guān)系的平衡；第三，國家目標(biāo)和國家整合對(duì)基本權(quán)利保護(hù)的影響。基于未來的社會(huì)塑造，中國的基本權(quán)利保護(hù)具有很強(qiáng)的時(shí)代性和階段性，要根據(jù)不同社會(huì)發(fā)展階段，調(diào)整國家目標(biāo)，并具體反映到基本權(quán)利層面。

（三）憲法整體視野中的基本權(quán)利體系

基本權(quán)利的中國特色，需從憲法整體層面加以把握。基本權(quán)利保護(hù)與其所處的國家、時(shí)代、情境密切相關(guān)。整體的憲法結(jié)構(gòu)所表征的是憲法所欲構(gòu)建的社會(huì)秩序?；緳?quán)利不僅是靜態(tài)的、對(duì)個(gè)體的保護(hù)，也是單個(gè)社會(huì)領(lǐng)域運(yùn)行的結(jié)構(gòu)基礎(chǔ)，還是動(dòng)態(tài)的、社會(huì)整體之內(nèi)各社會(huì)領(lǐng)域相互之間的互容性結(jié)構(gòu)。

中國基本權(quán)利社會(huì)秩序塑造功能的規(guī)范實(shí)現(xiàn)

基本權(quán)利調(diào)控社會(huì)的內(nèi)在機(jī)理，關(guān)鍵在于處理國家、社會(huì)、個(gè)體三者之間環(huán)環(huán)相扣的關(guān)系?；緳?quán)利在其中起到的作用是：第一，確定個(gè)體自由或個(gè)體人格絕對(duì)不可受到侵犯的核心領(lǐng)域，并確定維系社會(huì)各領(lǐng)域不可或缺的基本權(quán)利之核心領(lǐng)域；第二，確定基本權(quán)利的內(nèi)部邊界，即基本權(quán)利在社會(huì)之內(nèi)受到其他基本權(quán)利限定的邊界，通過基本權(quán)利沖突的解決，確定個(gè)體與個(gè)體之間、個(gè)體與社會(huì)之間以及社會(huì)各領(lǐng)域相互之間的邊界；第三，確定基本權(quán)利的外部邊界，即國家目標(biāo)和國家整合對(duì)基本權(quán)利的限制。

（一）基本權(quán)利的本質(zhì)內(nèi)容保留

每一項(xiàng)基本權(quán)利都有其不可剝奪的核心領(lǐng)域，也就是“本質(zhì)內(nèi)容”?；緳?quán)利的本質(zhì)內(nèi)容，應(yīng)該結(jié)合基本權(quán)利的特性從人格和社會(huì)兩個(gè)層面來界定。

（二）基本權(quán)利的內(nèi)在邊界：社會(huì)相容性條件的憲法塑造

基本權(quán)利的內(nèi)在邊界指的是，在社會(huì)之內(nèi)，在人與人相處時(shí)，個(gè)體的自由和基本權(quán)利所遇到的邊界。個(gè)體自由和基本權(quán)利的保護(hù)范圍是在其內(nèi)核的基礎(chǔ)上，不斷向外輻射和延伸，直至碰觸到他人的基本權(quán)利、社會(huì)公共利益和國家利益等。內(nèi)在邊界，即人與人共處的界限，主要表現(xiàn)為基本權(quán)利沖突。

在塑造社會(huì)相容性條件這一功能指引下，解決基本權(quán)利沖突就不能是靜態(tài)的，不能試圖通過一個(gè)理性公式一勞永逸地去加以解決，而是需要注意是否觸及基本權(quán)利之核心、對(duì)社會(huì)子系統(tǒng)運(yùn)行影響的程度、私自治的必要性三個(gè)問題。

（三）基本權(quán)利的外在邊界：國家整合目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)

在社會(huì)的內(nèi)在邊界之外，基本權(quán)利會(huì)遭遇國家的外在邊界。基本權(quán)利的外在邊界，不是解決社會(huì)各領(lǐng)域相互之間的關(guān)系，而是解決社會(huì)因?yàn)榉只鴮?dǎo)致的碎片化問題，要在分化基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)整合，在多樣性當(dāng)中實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一性。在分化基礎(chǔ)上的整合，主要通過憲法中的“社會(huì)主義”原則以及對(duì)之加以具體化的國家目標(biāo)、國家任務(wù)、基本義務(wù)等條款來綜合實(shí)現(xiàn)。

（原文刊載于《中國法學(xué)》2024年第5期）