□ 郝鐵川 （河南大學(xué)法學(xué)院教授）

中華法系是世界五大法系之一，與其他法系相比，具有如下五個(gè)特點(diǎn)：

第一，連續(xù)性。中華法系是世界五大法系中唯一沒(méi)有中斷的法系。春秋時(shí)期，子張問(wèn)孔子：“十世可知也？”孔子曰：“殷因于夏禮，所損益，可知也；周因于殷禮，所損益，可知也。其或繼周者，雖百世，可知也?！保ā墩撜Z(yǔ)·為政》）夏、商、周三代的法律文化一脈相承。春秋戰(zhàn)國(guó)，百家爭(zhēng)鳴，至秦朝“定于一”，形成法家思想為主導(dǎo)的法律文化，到漢武帝“罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”，轉(zhuǎn)變?yōu)椤瓣?yáng)儒陰法”的法律文化。漢唐間經(jīng)過(guò)儒、佛、道等文化的融合，產(chǎn)生了《唐律疏議》，中華文化精神與法律制度深度融合，標(biāo)志著中華法系的成熟。

宋元明清，在《唐律疏議》的基礎(chǔ)上，有損有益，保持原有大體風(fēng)貌。朱勇教授認(rèn)為，宋代從三個(gè)方向推動(dòng)著中華法系新的進(jìn)步。第一，商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，經(jīng)濟(jì)交往的加速，促使與所有權(quán)、財(cái)產(chǎn)交易、契約合同、違約責(zé)任等相關(guān)聯(lián)的法律制度逐步完善。第二，在理學(xué)家的倡導(dǎo)下，社會(huì)治理重心下移，家族組織、家法族規(guī)在基層社會(huì)治理過(guò)程中的作用增大。第三，以《洗冤集錄》為代表的法醫(yī)著作的問(wèn)世及應(yīng)用，使得中華法系的法醫(yī)學(xué)達(dá)到當(dāng)時(shí)世界最高水平。明清兩代以法律手段促進(jìn)民族文化融合，建立健全系統(tǒng)的職官管理法律制度，推動(dòng)中華法系進(jìn)一步完備。

近代以來(lái)，體現(xiàn)社會(huì)形態(tài)性質(zhì)的中華法系的一些內(nèi)容自然被蕩滌了，但體現(xiàn)民族文化精神、法律編纂技術(shù)的中華法系一些內(nèi)容則被創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化、創(chuàng)新性發(fā)展，使中國(guó)社會(huì)主義法治體系具有鮮明的民族特色。例如，重視調(diào)解和諧，重視“明刑弼教”，主張少殺慎捕等。

世上其他四大法系都沒(méi)有中華法系這樣古今不斷的連續(xù)性。大陸法系產(chǎn)生于近代，是歐洲大陸大部分國(guó)家從19世紀(jì)初以羅馬法為基礎(chǔ)建立起來(lái)的，以1804年《法國(guó)民法典》和1896年《德國(guó)民法典》為代表的法律制度以及其他國(guó)家或地區(qū)仿效這種制度而建立的法律制度。英美法系產(chǎn)生于中世紀(jì)，是英國(guó)從11世紀(jì)起主要以源于日耳曼習(xí)慣法的普通法為基礎(chǔ)，逐漸形成的一種獨(dú)特的法律制度以及仿效英國(guó)的其他一些國(guó)家和地區(qū)的法律制度。印度法系雖然產(chǎn)生較早，是在婆羅門(mén)教法和佛教法的基礎(chǔ)上形成發(fā)展起來(lái)的，以《摩奴法典》為代表，現(xiàn)在基本上為歷史。伊斯蘭法系產(chǎn)生于中世紀(jì)，是信奉伊斯蘭教的阿拉伯各國(guó)和其他穆斯林國(guó)家法律的總稱(chēng)，以《古蘭經(jīng)》和《圣訓(xùn)》(穆罕默德言行錄)為主要內(nèi)容。它流行于公元8世紀(jì)至9世紀(jì)阿拉伯帝國(guó)全盛時(shí)期，后隨阿拉伯帝國(guó)的崩潰而逐漸減弱。發(fā)展至今，大多數(shù)國(guó)家中世俗法律已基本取代伊斯蘭法。

第二，創(chuàng)新性。中華法系是一個(gè)不斷根據(jù)世事變化而更新的法系。例如，中華法系中刑法總則、分則結(jié)構(gòu)的形成，就是創(chuàng)新的結(jié)果。戰(zhàn)國(guó)《法經(jīng)》中就出現(xiàn)了今日刑法所稱(chēng)的總則《具法》，但位居最后一篇；曹魏時(shí)期的《新律》改《具法》（或《具律》）為《刑名》，由末篇改為第一篇，冠于全律之首；北朝時(shí)期的《北齊律》首創(chuàng)了《名例律》的總則篇目?！侗饼R律》將《晉律》中的《刑名》和《法例》合并為《名例》，放在律典第一篇，進(jìn)一步突出了法典總則的性質(zhì)和地位。此后的隋唐直至明清各代，其法典的首篇均為《名例律》。再?gòu)闹袊?guó)古代的刑法體系來(lái)看，總體趨勢(shì)是由重到輕。夏商周時(shí)期的刑罰體系是墨、劓、剕、宮、大辟五刑，西漢文帝、景帝時(shí)期開(kāi)始廢除肉刑，西晉肉刑一直未曾實(shí)行。至北齊天統(tǒng)五年，后主詔：“應(yīng)宮刑者，普免刑為官口?！睆拇巳庑陶酵顺隽酥袊?guó)古代刑罰制度的歷史舞臺(tái)。隋朝《開(kāi)皇律》確立死、流、徒、杖、笞的封建五刑制度?！短坡伞芬?guī)定笞刑只能以臀部和腿部分受，不得拷打背部。宋朝將笞、杖、徒、流等刑罰折成杖刑的代用制度。

第三，世俗性。中華法系是世界五大法系中唯一沒(méi)有宗教支撐、以人倫為本位的法系。大陸法系和英美法系起源于基督教，皆有基督教的背景，它們大都信仰基督教，認(rèn)為精神生活歸上帝、教會(huì)管理，世俗生活歸法律來(lái)管；它們一般認(rèn)為法律源于人類(lèi)的理性，理性則源于上帝的賦予。伊斯蘭法系以《古蘭經(jīng)》和《圣訓(xùn)》(穆罕默德言行錄)為主要內(nèi)容，印度法系是在婆羅門(mén)教法和佛教法的基礎(chǔ)上形成發(fā)展起來(lái)的。由于中國(guó)古代沒(méi)有基督教、伊斯蘭教那樣的一神教，不以神為本位，而以“三綱五?！睘楹诵牡娜藗悶楸疚弧７鸾?、道教雖然存在，但必須遵守朝廷法律，敬重皇權(quán)。

第四，包容性。中華法系雖然以“三綱五?！钡娜藗悶楸疚?，但佛教、道教只要尊重朝廷法律，尤其是尊重皇權(quán)和祖宗，佛教和道教人員的合法利益也受法律保護(hù)。例如，《唐律疏議·賊盜篇》規(guī)定，佛、道神像不得毀壞，凡人若是“盜毀天尊像、佛像者，徒三年”，而“道士、女官盜毀天尊像，僧、尼盜毀佛像者，加役流”。《唐律》還規(guī)定，凡是出家的僧、尼和道士、女官皆可免除賦役。但前提條件是他們出家必須事先經(jīng)過(guò)官方批準(zhǔn)。《唐律》不準(zhǔn)誣告僧、尼、道士和女官。如果誣告他們未穿宗教服裝，而穿了俗人的服裝，誣告人要受到刑事處罰（一般是徒刑一年）?！短坡伞愤€主動(dòng)吸納佛、道教中的一些教規(guī)，如佛教和道教中都有“十直日”（又稱(chēng)“十齋日”）的戒律，規(guī)定每月中有十天禁止屠宰牲畜、釣魚(yú)及不準(zhǔn)施刑?！短坡墒枳h·斷獄篇》據(jù)此規(guī)定“立春后秋分前不決死刑”“其所犯雖不待時(shí)，若于斷屠月及禁殺日而決者，各杖六十”。這里的“禁殺日”就是“十直日”。

第五，和平性。中華法系是一個(gè)和平傳播而形成的法系。它沒(méi)有采取武力手段予以移植。中華法系以《唐律》為代表，由古代中國(guó)、日本、朝鮮和越南等國(guó)家的法律，共同組成一個(gè)法律大家庭。中國(guó)不是通過(guò)武裝侵略、占領(lǐng)這些國(guó)家，然后逼迫它們學(xué)習(xí)照搬《唐律》，而是大家在和平交流中形成一個(gè)法系的。而反觀(guān)大陸法系和英美法系，它們大都是由法國(guó)、德國(guó)、英國(guó)、美國(guó)等老牌殖民國(guó)家通過(guò)武裝侵略，逼迫一些國(guó)家照搬他們的法律制度，從而形成了法系。

總之，中華法系在世界獨(dú)樹(shù)一幟，根據(jù)時(shí)代變化要求，對(duì)其進(jìn)行棄其糟粕、取其精華的創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化，是可以使其得到創(chuàng)新性發(fā)展的。