近日，*ST賢豐收到三位獨(dú)立董事共同向上市公司發(fā)出的督促函，因公司披露的2024年上半年業(yè)績(jī)不理想、虧損有所增加的情形，督促公司積極推進(jìn)改善經(jīng)營(yíng)情況。

以往，獨(dú)董常被詬病為“不獨(dú)不懂”。今年的獨(dú)董履職情況有了明顯改善，獨(dú)董們更加勤勉盡責(zé)，履職獨(dú)立性提升，通過(guò)督促函等形式，積極參與上市公司治理。據(jù)上海證券報(bào)不完全統(tǒng)計(jì)，截至目前，今年以來(lái)，A股已有49家上市公司披露了其收到獨(dú)董發(fā)出的督促函。

獨(dú)董積極參與公司治理

從公司性質(zhì)來(lái)看，在收到督促函的公司中，民營(yíng)企業(yè)占比近九成。

在監(jiān)管關(guān)注方面，上述上市公司中，半數(shù)以上企業(yè)被監(jiān)管機(jī)構(gòu)處以行政處罰、行政監(jiān)管措施和紀(jì)律處分，六成公司面臨退市風(fēng)險(xiǎn)或已被實(shí)施風(fēng)險(xiǎn)警示。由此可見(jiàn)，獨(dú)董督促函與公司發(fā)生違規(guī)、暴露風(fēng)險(xiǎn)具有較強(qiáng)的相關(guān)性，獨(dú)董發(fā)聲逐漸成為推動(dòng)監(jiān)管部門(mén)和市場(chǎng)關(guān)注公司風(fēng)險(xiǎn)的“警示機(jī)制”。

例如*ST鵬博股票已被實(shí)施退市風(fēng)險(xiǎn)警示及其他風(fēng)險(xiǎn)警示，三位公司獨(dú)董特此就近期公司公告中提及的若干重要事項(xiàng)向董事會(huì)發(fā)出督促函，強(qiáng)調(diào)并敦促董事會(huì)及管理層首先要完善治理結(jié)構(gòu)，加強(qiáng)內(nèi)部控制，盡快聘請(qǐng)高級(jí)管理人員，全面梳理和整改內(nèi)控制度，嚴(yán)肅處理違規(guī)行為。其次要妥善處理資金占用，積極追討資金占用款項(xiàng)并披露相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)。此外要加強(qiáng)信息披露，履行社會(huì)責(zé)任，及時(shí)披露進(jìn)展情況，加強(qiáng)投資者關(guān)系管理。

從督促函內(nèi)容來(lái)看，八成督促函涉及年度報(bào)告相關(guān)問(wèn)題，主要督促事項(xiàng)為資金占用、違規(guī)擔(dān)保、內(nèi)控整改、年度報(bào)告審計(jì)、股份回購(gòu)等。

此外，督促函內(nèi)容還涉及督促公司在規(guī)定的期限內(nèi)盡快履行股份回購(gòu)義務(wù)、督促公司提升透明度、改善財(cái)務(wù)狀況、關(guān)注股東持股情況變化、持續(xù)整改資金占用違規(guī)擔(dān)保等方面。

例如ST聆達(dá)三位獨(dú)董在督促函中提到，三人持續(xù)關(guān)注公司內(nèi)部控制整改進(jìn)展和關(guān)聯(lián)方資金占用的收回情況，截至公告日，公司被關(guān)聯(lián)方占用的資金仍有大部分未能收回，且公司未能采取有效措施挽回?fù)p失、消除不利影響。此外，公司還存在未履行相關(guān)審議程序違規(guī)對(duì)外擔(dān)保的情況，相關(guān)內(nèi)部控制缺陷未能有效整改。因此，三位獨(dú)董要求公司強(qiáng)化與改善內(nèi)控制度、糾正關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營(yíng)性資金占用行為、糾正違規(guī)擔(dān)保行為以消除不利影響。

從上市公司層面來(lái)看，統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，針對(duì)獨(dú)董的督促函，八成上市公司未直接給予反饋，暴露出當(dāng)前上市公司回復(fù)督促函機(jī)制的欠缺問(wèn)題。甚至有公司存在阻礙獨(dú)董行使職權(quán)的行為，也正在受到監(jiān)管關(guān)注。

福成股份近日公告稱(chēng)，針對(duì)公司2022年、2023年養(yǎng)牛場(chǎng)實(shí)際建設(shè)與竣工結(jié)算不一致等情況，因公司拒絕與復(fù)審機(jī)構(gòu)簽訂協(xié)議，阻礙獨(dú)立董事行使職權(quán)。河北證監(jiān)局對(duì)公司采取責(zé)令改正并出具警示函。

新公司法提出更廣泛的獨(dú)董義務(wù)與責(zé)任

隨著“獨(dú)董新規(guī)”落地實(shí)施，獨(dú)立董事不再是上市公司的“花瓶”，獨(dú)董更加主動(dòng)履職，各方監(jiān)管也逐漸完善。

今年6月21日，第一醫(yī)藥公告，中證中小投資者服務(wù)中心提名的獨(dú)立董事候選人獲公司2024年第二次臨時(shí)股東大會(huì)審議通過(guò)。此次獨(dú)董提名通過(guò)，是A股首次通過(guò)投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)公開(kāi)提名成功選任獨(dú)立董事，充分發(fā)揮投資者在上市公司治理中的作用。

此外，今年7月1日起正式施行的新公司法對(duì)董事責(zé)任的強(qiáng)化，也或?qū)?duì)獨(dú)董履職責(zé)任和履職風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響。

新公司法施行后，獨(dú)董應(yīng)面對(duì)的問(wèn)題是：只需要履行獨(dú)董管理辦法所要求的職責(zé)，還是要兼顧新公司法對(duì)董事義務(wù)和責(zé)任的通常規(guī)定？

記者采訪資深法律人士了解到，雖然現(xiàn)階段獨(dú)董的履職風(fēng)險(xiǎn)主要來(lái)自虛假陳述引起的公眾投資者索賠，但隨著新公司法施行，獨(dú)董還可能面臨因未識(shí)別非法決議而違法表決導(dǎo)致公司嚴(yán)重?fù)p失時(shí)被追索賠償?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)，因過(guò)錯(cuò)未能識(shí)別抽逃出資、違規(guī)分紅、違規(guī)減資等致使公司受損被追索賠償?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)，以及可能因怠于組建清算組或進(jìn)行清算而致債權(quán)人受損時(shí)被追索賠償?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)。

“這些風(fēng)險(xiǎn)的大小及變現(xiàn)系數(shù)，將隨著司法實(shí)踐的發(fā)展和社會(huì)價(jià)值理念的變化等諸多因素而不斷變化?！鄙鲜龇扇耸勘硎荆豢煞裾J(rèn)的是，獨(dú)董在新公司法施行背景下的履職風(fēng)險(xiǎn)將會(huì)比以前范圍更廣，責(zé)任更重。